Для чего нужен и как заключается договор коммерческой концессии

Здравствуйте, уважаемые читатели блога KtoNaNovenkogo.ru. «О, сколько нам открытий чудных готовит просвещенья дух!», слова Пушкина актуальны во все времена.

Что такое договор коммерческой концессии или договор франчайзинга?

Договор коммерческой концессии — это форма распоряжения исключительным правом, подразумевающая под собой сотрудничество с третьими лицами на взаимовыгодных условиях. От французского «franchise» (франши́за) — льгота, привилегия, коммерческая концессия и франчайзинг синонимы — это симбиоз двух сторон взаимоотношений: приобретатель прав получает готовую работающую модель бизнеса с положительной деловой репутацией, а правообладатель – продвижение своего бренда и стабильный финансовый приток. Договор коммерческой концессии (договор франчайзинга) похож на усложненную версию лицензионного договора: по его условиям, помимо модели построения бизнеса, передается целый комплекс прав, как то:

  • Товарный знак (знак обслуживания)
  • патенты на изобретение, промышленный образец, полезную модель
  • программа для ЭВМ и БД
  • фирменный стиль и другие

Причем, согласно ст. 1027 ГК РФ, обязательным для правомочности такого договора является наличие действующего зарегистрированного товарного знака.

Понятие и стороны соглашения по франчайзингу

Договор франчайзинга – это документ, подписанный двумя сторонами. Договором регулируются отношения двух сторон. Согласно ему, одна сторона предоставляет другой право использовать принципы ведения бизнеса, технологии, товарный знак, а также разработанную стратегию франчайзи. При этом один из участников франчайзинга может быть представителем иностранной фирмы.

Суть документа в передаче исключительных прав на информацию о ведении бизнеса, а также в помощи по обучению персонала и технологиям.

Партнерство является двухсторонним. Первая сторона (франчайзер), в российском варианте правообладатель – центральная фирма, которая передает всю коммерческую информацию в пользование второй стороне (франчайзи или пользователю). Объем информации и право ее использования обговариваются в письменной форме между сторонами. Срок соглашения может быть определенным, но может заключаться и бессрочно. Также обговаривается территория, на которой действует данный документ.

По законам РФ заключаться партнерство коммерческой концессии может от лица коммерческих организаций или физических лиц, которые зарегистрированы, как ИП. Физические лица не могут заключать соглашение коммерческой концессии. Узнать что лучше выбрать ИП или ООО можно тут.

Договор франчайзинга — юридическая основа франшизы

Договор франчайзинга – это основа любого бизнеса, масштабируемого по модели франчайзинга.

Договор франчайзинга должен регламентировать ключевые принципы, политики, правила, условия в отношении каждого из аспектов взаимодействия продавца и покупателя франшизы.

В частности, данный документ определяет:

  • собственно то, что Вы передаете по договору, — и это, в первую очередь, объекты интеллектуальной собственности, такие как, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, логотип, ноу-хау, коммерческий опыт и т.д. и т.п.;
  • порядок использования покупателем франшизы данных объектов, рамки и пределы, которых должен придерживаться покупатель франшизы для того, чтобы не нарушать интересов продавца франшизы, других покупателей;
  • порядок согласования и открытия точек продаж (точек обслуживания) франчайзинговой сети;
  • регламент обучения покупателя франшизы и его работников навыкам, необходимым для эффективного использования объектов, передаваемых по договору франчайзинга;
  • регламент проведения продавцом франшизы проверок деятельности покупателя;
  • взаимную ответственность сторон договора;
  • порядок оказания продавцом франшизы услуг покупателю франшизы, если услуги предусмотрены бизнес-моделью;
  • условия ограничения возможностей покупателем франшизы использовать полученные навыки и знания в своей последующей деятельности за рамками договора франчайзинга;
  • многое и многое другое.

Именно от юридической грамотности и продуманности условий договора франчайзинга зависит устойчивость Вашей бизнес-модели.

Если договор франчайзинга признается недействительным в судебном порядке, то продавец франшизы обязан вернуть покупателю все деньги, переданные по договору франчайзинга.

Как показывает практика, когда договор хотя бы с одним покупателем франшизы признается недействительным, иски остальных покупателей не заставляют себя долго ждать, поскольку при признании договора франчайзинга недействительным у покупателей франшизы появляется возможность вернуть все деньги, уплаченные за франшизу и при этом оставить в своем пользовании саму бизнес-модель, за которую они были уплачены.

Таким образом, некачественный договор франчайзинга может явиться причиной разрушения всей франчайзинговой сети и последующего банкротство продавца франшизы.

Читайте также:  § 4. ОТМЕНА УСЛОВНОГО ОСУЖДЕНИЯ ИЛИ ПРОДЛЕНИЕ ИСПЫТАТЕЛЬНОГО СРОКА

Каким должен быть договор франчайзинга?

  • Условия договора франчайзинга должны соответствовать всем применимым нормам действующего гражданского (а иногда и административного, в частности антимонопольного) законодательства. Данное правило имеет существенное значение в части определения тех прав и благ, которые передаются по договору (товарный знак, коммерческое обозначение, логотип, ноу-хау и т.д. и т.п.), услуг, которые оказываются по договору.
  • Условия договора должны соответствовать сложившейся в сфере франчайзинга судебной практике (причем как арбитражной системы, так и системы судов общей юрисдикции).
  • Договор франчайзинга должен подробно описывать все аспекты взаимодействия сторон. Вас не должно пугать, что договор может занимать от 20 до 35 страниц шрифтом Times New Roman 10 кеглем (Один из договоров франчайзинга между американским производителем и российской компанией, в разработке которого наша команда принимала непосредственное участие, достиг 70 страниц, не считая приложений к нему). Чем в большей степени регламентирован порядок взаимодействия сторон договора франчайзинга, чем более однозначны его условия, тем больше защищен продавец франшизы и владелец бизнес-модели.
  • Договор должен быть понятным как Вам, так и покупателю франшизы и любому другому лицу, которое будет его читать. Данное правило носит огромное значение в случае возникновения спора, поскольку судья, который будет, в конечном счете, знакомиться с договором при разрешении спора будет толковать все вызывающие сомнение условия в пользу покупателя франшизы, а не в пользу продавца (увы, такова судебная практика).
  • Договор должен предусматривать конкретные случаи, при которых возможно расторгнуть договор, а также четкий порядок его расторжения. Например, при отсутствии в договоре ссылки на возможность одностороннего внесудебного порядка расторжения договора, договор, в соответствии с действующим законодательством, может быть расторгнут только по судебному решению.
  • В договоре франчайзинга в обязательном порядке предусматривается порядок привлечения покупателя франшизы к ответственности за нарушение его условий. Как правило, большинство тех договоров, которые попадаются нам на глаза, либо содержат множество в принципе неисполнимых условий, либо не дают четкого понимания каким образом привлечь покупателя франшизы к ответственности.

Данный перечень не является исчерпывающим, на самом деле характерных качеств, которым должен соответствовать договор франчайзинга гораздо больше.

Условия договора

Кроме предмета к существенным условиям относят такие условия:

  • Объем использования исключительных прав комплексом;
  • Способ и сроки, форма оплаты вознаграждения;
  • Срок договора;
  • Область предпринимательской деятельности пользователя;
  • Территория использования прав.

В предмете необходимо обязательно указать список передаваемых исключительных прав, а также дату и номер выдачи документа, который подтверждает исключительное право. Когда стороны не предусмотрят какое-либо из данных условий, то договор будет признаваться не заключенным.

Сроки, форма, способ оплаты вознаграждения за пользование комплексом исключительных прав определяют стороны.

Цена договора связана с оценкой стоимости исключительных прав, которые передаются. Обычно вознаграждение, которое выплачивается правообладателю пользователем, включает в себя две части:

  • фиксированную сумму, т.е. плата за присоединение к фирменной сети правообладателя, которая сразу после заключения договора выплачивается (другими словами, “паушальный платеж”);
  • периодических платежей в дальнейшем, которые определяются в процентах от выручки, в твердых суммах, в надбавке за оптовую цену товара (тили “роялти”).

В договоре коммерческой концессии возможно выделить такие позитивные стороны:

  • Оформление этого договора дает правообладателю возможность увеличить свое влияние на рынке (конкурирующую продукцию вытеснить) без того, чтобы было необходимо открывать филиалы или дочерние общества организовывать, нанимать дополнительно работников, изучать неизвестный рынок и так далее не только без добавочных финансовых вложений, но получая даже прибыль от платежей пользователя при этом .
  • Договор дает пользователю возможность вести предпринимательскую деятельность по технологии и под именем компании, известной на рынке, что не нуждается в значительных интеллектуальных затратах на организацию нового дела, уменьшает предпринимательский риск, делает быстрее окупаемость капиталовложений. Пользователь под покровительством правообладателям находится, сохраняя одновременно от него формальную независимость.

Образец договора коммерческой концессии имеет приложения:

  • Перечень документов;
  • Состав комплекса исключительных прав;
  • График платежей;
  • Перечень дополнительных услуг.

Договор коммерческой концессии имеет сопутствующие документы:

  • Дополнительное соглашение;
  • Акт приема-передачи документов;
  • Протокол согласования разногласий;
  • Протокол разногласий.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (ДКК) – частный случай договора концессии. В этом случае концедентом, как и концессионером, может быть любое юридическое лицо (но не государство, его субъект или МО). Регулирует такие отношения Гражданский Кодекс РФ (ст. 1027).

ДКК еще называют франчайзингом (что это такое?) или франшизой (что это такое?).

Договор коммерческой концессии

Важно: объектом ДКК является не имущество, а исключительное право, т.е. право на использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации.

Читайте также:  6 случаев обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве

Например, сеть закусочных быстрого питания McDonald`s – это франшиза, которая является одной из самых известных на мировом рынке. Концессионеры при заключении договора получают возможность пользоваться исключительным правом на бренд компании (что это такое?), на секреты производства (рецептуры блюд), на товарный знак.

Договор коммерческой концессии предполагает возможность субконцессии. Это значит, что концессионер имеет право передать свое исключительное право в пользование третьим лицам.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме и пройти государственную регистрацию.

Основные пункты соглашения

В договоре коммерческой концессии главными пунктами выступают:

  • указание на то, что пользователь и правообладатель являются основными сторонами;
  • сам товарный знак (подлежит обязательной регистрации.

    Кроме того, его необходимо максимально защитить в каждой используемой категории, опираясь на международную классификацию);

  • возможность заключение договора появляется, когда ИП или организация сделает государственную регистрацию;
  • предоставление эксклюзивных прав на развитие по конкретной территории (многим предпринимателям это требуется, чтобы избежать серьезной конкуренции. Но в этом случае в дело включается Роспатент. Эта организация может отказать в регистрации без объяснения причин.);
  • возможность прохождения бесплатного обучения (иногда оно входит в стоимость паушального взноса);
  • список поставщиков, если речь идёт о каком-то конкретном товаре (франчайзеру требуется, чтобы каждый из партнеров закупался только у заранее прописанных организаций. Этот пункт, как и все в договоре, нельзя нарушать. Если это произойдет, то компания вправе «выкинуть» из сети нерадивого франчайзи);
  • модификация торговой точки (чтобы предпринимателю не тратить свои деньги на преобразование своего производства, ему по договору выплачивается компенсация);
  • прописан пункт, согласно которому деятельность предпринимателя защищается определенными гарантиями по закону;
  • указывается на то, что в подобном договоре не могут принимать участие государственные образования и некоммерческие компании;
  • определена форма договора, показана его цель;
  • осуществление проверок (регламентируются стандарты качества. Согласно им франчайзер будет проверять торговую точку и всю документацию в установленные сроки);
  • взносы на рекламу и маркетинг (расписывается перечень трат, согласно которому распределяются все средства);
  • прописано, что такой документ может быть заключен только в письменном виде;
  • показано, что должно подлежать официальной регистрации;
  • написана сумма инвестиционных средств, которые потребуется вложить изначально;
  • указана ответственность сторон за соблюдение договора, а также его прекращение.
Основные пункты соглашения

Скачать примерный образец договора франшизы, франчайзинга — (образец коммерческой концессии).

Регистрация в Роспатенте

Регистрировать такой договор было необходимо до октября 2014 года. После этой даты вступили в силу изменения 4 части ГК, и такая регистрация была отменена. Несмотря на то, что регистрироваться не надо, все-таки потребуется обращение в Роспатент, потому что объектом такого соглашения может являться только исключительное право, зарегистрированное в соответствующем госоргане.

Действия, необходимые для регистрации концессии:

  • Уплата пошлины.
  • Заявление о регистрации, подписанное с двух сторон.
  • Уведомление о передаче объекта договора.

Чаще всего регистрация занимает 2-3 месяца. Как видно, такой контракт является довольно сложным, однако коммерческая концессия приносит хорошую прибыль обоим сторонам соглашения.

Договор коммерческой концессии (франчайзинг)

Коммерческая концессия или франчайзинг — отношения между участниками рынка, подразумевающие передачу от одной стороны (франчайзер) другой стороне (франчайзи) при условии денежных отчислений (роялти) прав на определенный бизнес с обязательным использованием традиционной схемы его ведения.

В общих чертах, франчайзинг — аренда товарного знака вместе с которой передаются права и на другие объекты интеллектуальной собственности:

  • патенты на изобретения;
  • полезные модели;
  • промышленные образцы;
  • ноу-хау;
  • технологические инструкции;
  • рецепты;
  • бизнес-схемы и т. д.

По сути, договор концессии это лицензионный договор с более подробным указанием способов и условий использования товарного знака и, обязательно, способов и условий использования иных исключительных прав при ведении бизнеса, учитывающих коммерческую практику обладателя товарного знака и его деловую репутацию на рынке.

В российском патентном законодательстве (ГК РФ ч.4) договор коммерческой концессии определен как договор, по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав на:

  • фирменное наименование;
  • коммерческое обозначение правообладателя;
  • охраняемую коммерческую информацию;
  • товарный знак;
  • знак обслуживания и т. д.

Договор коммерческой концессии один из самых сложных договоров в гражданском законодательстве, так как он зачастую охватывает множество форм интеллектуальной собственности со всеми присущими им особенностями.

Договора коммерческой концессии различаются по предполагаемому признаку территории, на которой будет вестись предпринимательская деятельность:

  • без указания территории действия договора — неограниченно территориальный договор;
  • с указанием определенной территории действия — ограниченно территориальный договор.

По времени действия договора — срочный и бессрочный.

По использованию исключительных прав, репутации или коммерческого опыта:

  • минимальный;
  • максимальный;
  • смешанный.
  • Договор коммерческой концессии заключается в письменной форме, и должен быть зарегистрирован в государственных органах.
  • Если в договоре коммерческой концессии речь идет об использовании объекта, охраняемого патентным законодательством, договор подлежит обязательной регистрации в Роспатенте.
  • Договор коммерческой концессии возмездный и должен сопровождаться оговоренными в соглашении денежными отчислениями.
  • Обе стороны договора могут быть ограничены:
  • Пользователь обязуется не конкурировать с правообладателем на территории действия договора, используя принадлежащие правообладателю исключительные права.
  • Пользователь отказывается от франчайзинга подобных прав у конкурентов правообладателя.
  • Пользователь согласовывает с правообладателем расположение коммерческих помещений, их оформление и т. п.

Условие коммерческой концессии о праве продавать товары (работы или услуги) определенным категориям покупателей или только покупателям, проживающим на определенной территории, является ничтожным.

Необходимо указать также, что ограничения, установленные в договоре франчайзинга, могут признаваться недействительными по требованию антимонопольного комитета или заинтересованного лица, если они противоречат законодательству.

По условиям договора франчайзинга пользователь вправе заключать договора с третьими лицами — коммерческая субконцессия, т. е. разрешать другим лицам использование всех исключительных прав или их части на условиях субконцессии, предварительно согласовав это с правообладателем.

©

Советы для покупателей франшизы

Франчайзеры не скупятся на рекомендации для партнеров. Но некоторые моменты покупателю франшизы приходится учитывать самостоятельно. И не попасть в неловкую ситуацию, когда франшиза на руках, а открыться нет возможности, помогут следующие универсальные советы.

  • Прежде покупки франшизы подыщите помещение, подходящие для организации выбранного вида бизнеса.
  • Оговорите возможность добавления в договор пункта об исключительном праве работы на некоторой ограниченной территории, если таковое не указано изначально. Это спасет от появления прямого конкурента в радиусе действия предприятия.
  • Убедитесь, что франчайзер не предоставляет ограничений на способ налогообложения. Для работы по франшизе отлично подходит вариант ЕНВД или патент, в ряде случаев выгодно работать по УСН.

Из вышесказанного можно сделать вывод, что работа по франшизе выгодна, даже с учетом затрат на помещение, оборудование, продвижение и прочие моменты. Особенно привлекательный аспект — возможность контроля рисков. Но получить свои дивиденды с инвестиций в подобное предприятие можно только предупредив все варианты развития событий, пункты соглашений и ограничения франчайзера.

Источники

  • -franshizy/
  • %D0%B4%D0%BE%D0%B3%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D1%80/%D0%94%D0%BE%D0%B3%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D1%80_%D0%BA%D0%BE%D0%BC%D0%BC%D0%B5%D1%80%D1%87%D0%B5%D1%81%D0%BA%D0%BE%D0%B9_%D0%BA%D0%BE%D0%BD%D1%86%D0%B5%D1%81%D1%81%D0%B8%D0%B8_%D1%84%D1%80%D0%B0%D0%BD%D1%87%D0%B0%D0%B9%D0%B7%D0%B8%D0%BD%D0%B3%D0%B0
  • -franshizy-podvodnye-kamni
  • -takoe-dogovor-franchayzinga-i-dlya-chego-on-nuzhen
  • -franchajzinga/

[свернуть]

Статья ГК РФ. Прекращение договора коммерческой концессии

  1. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного. 1.1. Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае: нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг; грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав; нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок. Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.
  2. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 1028 настоящего Кодекса.
  3. В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.
  4. При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.